關於最近引起公論的兒童性侵判決

最近二件兒童性侵害案件的判決，引起社會公論的一致韃伐，基於本能，好奇的去查了一下八八年的修法理由。簡單歸納一下，讓大家了解，方便大家批評:

1、刑法制定實施以來，刑法第221條第2項原本規定「姦淫未滿十四歲之女子，以強姦論。」，也就是傳統法學理論認為，未滿十四歲的人，根本無法有性自主的決定權，因此不論是否有經過同意，都應視為妨害性自主而加以處罰。(以前通稱為強姦)，但刑法當時(二十三年立法時)為了兼顧所謂「婦女名節」，所以當時妨害風化罪章裡面的罪，規定為「告訴乃論」罪。

2、於民國七十九年，司法院即提出刑法修正案，但沒什麼人去注意。直到八十八年間，因為色情氾濫，為了扼止色情，立法委員趙少康連署提案修正關於「告訴乃論」的規定，而將妨害風化罪改為「公訴罪」，此部分的修正，大部分都同意，但既然動了刑法，就引起很多立法委員來關注刑法的修正案，也就是刑法第一次的大修法。(修改妨害風化及酒駕)

3、在八十八年的時空背景裡，比較關注的是如何防止「雛妓」再繼續發生，避免再發生人口販賣的情形，有立法委員提案，對於十八歲以下的人，都視為強姦罪，但這部分沒有通過。而最終經過討論之後，認為應該區別手段的危害程度，而有不同的處罰，因此而是用強制的手段，且對於未滿十四歲的男女為之，則屬加重處罰。而對於那些經由「性交易」而與未滿十四歲的人為性交者，則處比較輕的刑。也就是說，用強制手段的話，刑法221條為3年-10年，若是對未滿十四歲的人，則刑法222條為至少7年以上的罪。若非屬強制的手段，則為3年-10年。

4、由以上的比較可以知道，就刑法的法定刑裡面，若是依舊法，不管未滿十四歲的人是否同意，都是視為妨害性自主，但沒有加重處罰的規定。

5、在新規定的刑法裡面，221條與227條第1項的法定刑度是一樣的。也就是對於未滿十四歲人所為的妨害性自主行為的保護程度，並沒有減低。

6、刑法第222條，在八十八年修正以前，並沒有針對未滿十四歲的人要加重處罰，當時僅針對二人以上共同輪姦，處7年以上或無期徒刑。而修正後，對於未滿十四歲的人加重保護，也就是用「強制手段」對於「未滿十四歲人」的行為，立法者認為也要加重處罰，處至少7年以上至無期徒刑。因此，是否要對「行為人」來作特別加重的處罰，就要看行為人所使用的「手段」是哪一種，如果已經屬於「強制」(法律用語為「違反被害人意願之方法」)，才要加重，而這樣的證明責任，在於檢察官。若檢察官沒有證明已經違反被害人意願之方法，法官就必需依法判決，當然不能判錯。

6、小小結論:

舊法:

a、強制手段+「十四歲以上」=5年以上(221條)

b、強制手段+「十四歲以下」=5年以上(221條)

c、「非強制手段」+「十四歲以下」=5年以上(221條)

新法:

a、「強制手段」+十四歲以上=221條，3-10年的罪。

b、「強制手段」+十四歲以下=222條，7年至無期徒刑的罪。

c、「非強制手段」+十四歲以下=227條，3-10年的罪。

而因為刑法第221條、222條、227條作不同的立法，來保護未滿十四歲的男女，因此再適用上，自然有區別「手段」的必要。而非如舊的刑法221條第2項之規定，一概視為 「違反意願之方法」。如果社會普遍認為對於未滿十四歲的人，不論是否同意，均應處以更重的刑，則只能透過立法者修法來解決囉。

所以強制手段是屬於用藥物或是脅迫嗎

可是現在很多人專找無法掙脫小孩子施暴

可以不用採到現的方法對孩子施暴

哀

修法又會拖

這下大家只能自保了

孩子都別離開眼前吧

(原作者於 2010-09-02 10:27:20 重新編輯過)

我覺得無論是新或者是舊法

完全沒有做到嚇阻在犯的作用

犯案者還是持續在犯

受害者年齡持續降低

台灣的法律在這方面 完完全全是廢話一堆

強姦 強暴 和其他罪行不一樣的地方是

這是有意識行為的 而且百分之99是不會因為被關後就自我反省而變好

他們只會一犯 再犯 又犯

其主因就是

刑法太輕 還有台灣社會還不是很注重婦女意識及感受

以目前刑法及一些法官質素來看

我個人認為是在幫助強姦 強暴犯持續犯案的推手

就是所謂的幫兇

整各系統 令人不恥

因此，是否要對「行為人」來作特別加重的處罰，就要看行為人所使用的「手段」是哪一種，如果已經屬於「強制」(法律用語為「違反被害人意願之方法」)，才要加重，而這樣的證明責任，在於檢察官。若檢察官沒有證明已經違反被害人意願之方法，法官就必需依法判決，當然不能判錯。

律師爸的意思是，有沒有違反被害人意願判定在於"檢察官"是嗎?

那六歲女童跟三歲女童案，是因為檢察官無法提出 違反被害人意願 的證據?

那我們在FB譴責法官是不是搞錯對象了?

應該要追問檢察官才對呀!!!?

兔小弟

你的推論有可能ㄋㄟ

可是這部分又屬於舉證困難

那我們不就要孩子隨身攜帶錄音筆

有狀況就錄音

在當下還有可能反應過來要做錄音這是嗎

采媽﹌○﹋

所以這種律法是相互矛盾的呀!!

如果檢察官無法提出有力證據或根本無證據，那就只能讓色狼逍遙法外?

又如你所說的，每位女生出門都一定要帶著錄音筆。

而且遇到事情還不能慌亂的趕快找出錄音筆............

脫身就來不及了，哪還能用這些東西蒐集證據?

這實在太荒謬了!!

性侵只是在那幾分鐘的時間而已，小孩脫困就有困難何況是為自己留證據?

如果被色狼發現錄音筆，惱羞成怒要殺害被害人呢?

有女兒的媽咪們，你們能一輩子陪在女兒身邊保護他嗎?

你們有辦法教14歲以下的女兒，怎麼使用錄音筆，為什麼要使用??

不要說14歲，六歲跟三歲要怎麼教!!!!!

如果社會普遍認為對於未滿十四歲的人，

不論是否同意，均應處以更重的刑，

則只能透過立法者修法來解決囉。

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謝謝律師爸的熱心解說。

所以，

呼籲各位媽咪們趕快動用我們的力量，

打電話或寫信給妳選區的立法委員

表達我們對這類兒童性侵刑罰的看法.....

催促修法....

有做總比沒做好，

現在不做，何時才要做？

我在高雄，先去黃昭順立委那裡表達囉

若檢察官沒有證明已經違反被害人意願之方法

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為什麼不是加害人要舉證, 沒有違反被害人意願呢?

正常情況下(非仙人跳), 有誰會隨身帶錄音筆或帶證人在身邊?!

每每想到這就是我們選出來的政府...就感到很心痛!!!

政府一直在摧生, 卻無法保證人民的人身安全(只保障了犯人的人權)

人民真的只能自求多福嗎? 那我們要政府何用?

我們是法制國家

法官也只有在法律規定的範圍內去裁判

若無法接受這樣的判決結果

就是要修法

個人認為能對未滿14歲以下的少年/兒童侵害的人

心理上多少都有多問題

國外的研究也再再顯示

這類型的人

能透過刑法或醫療而改正行為的可能性很低

但再犯率極高

加上未滿14歲以下的少年/兒童表達能力有限

自我保護能力不足甚至是沒有

所以... 應該是要嚴懲啦~~

甚至是出獄後仍要終生監控

大家一起來PUSH修法

比一直去批判法官來得有實益啦~~

說修法簡單

但立法院一開始就是打架

真正需要立法或是修法的東西往往都是躺在那邊的

有哪幾次是快速通過的

(原作者於 2010-09-02 11:48:33 重新編輯過)

我先說，對於法院這種見解我深感憤怒

其次，對於是否真的只能透過修法的問題來解決，我不這樣認為。

刑法221條在修法後應該重點是擺在是否有「違反意願」，而非強制手段。所以，只要是違反意願就應該落在221。而這樣三歲、六歲的孩子是否有「同意性交」的能力，這是可以透過社會學、心理學、幼兒教育等的研究來認定任何的性交行為對這樣的幼童都是「違反其意願」的。

而刑法227條所規範的對象應該是排除這樣的幼童，而是限縮到真的對「性交」有認識能力且有同意能力的未成年人。

法律的解釋與事實的認定應該加入更多學科的分析與認定方法，而不是這樣單純地照字面來認定事實與涵攝法律。